Il Sole 24 Ore - 27.08.2019

Il Sole 24 Ore Martedì 27 Agosto 2019 25

Norme & Tributi

I PROCEDIMENTI

Per le imprese i costi di modelli

che rischiano di essere inefficaci

Indagine degli atenei

di Milano e Padova: pochi

fascicoli, criteri non codificati

vengono condannati o “patteggiano”

una sanzione sono solo una minima

parte di quel voluminoso elenco a cui

si è sopra accennato.

È quanto svelano i dati dell’“Osser-

vatorio ” sull’applicazione del Dlgs

/ nel Triveneto e in Lombardia,

istituito presso il dipartimento di Dirit-

to pubblico, internazionale e comuni-

tario dell’Università di Padova e il Di-

partimento di Scienze Giuridiche “Ce-

sare Beccaria” dell’Università di Milano.

Per fare alcuni esempi, in una realtà

economicamente significativa per il

Paese come il Triveneto si è passati dai

 procedimenti instaurati nel  ai

 del . I fascicoli aperti a carico de-

gli enti nelle tre regioni hanno riguar-

dato, nel quadriennio indicato, princi-

palmente i delitti in materia di salute e

sicurezza sul lavoro, con  procedi-

menti, a fronte dei  procedimenti in

materia ambientale e dei  in materia

di reati contro la Pa. Le restanti ipotesi

di reato-presupposto del Dlgs

/ hanno invece riscontrato

un’applicazione che non supera la de-

cina di casi. Vi è, poi, un ultimo dato ri-

velatore: nel periodo di tempo indicato,

se inizialmente era il più popolato Ve-

neto a detenere il primato dei procedi-

menti, nel  è stato il Friuli Venezia

Giulia ad aprire il numero maggiore di

fascicoli a carico di enti, con un raddop-

pio significativo fra  e .

Da questi dati in primo luogo si evin-

ce che l’applicazione della disciplina è

rimessa alla discrezionalità dei singoli

uffici delle procure. Non si spieghereb-

be, altrimenti, la ragione per cui il nu-

mero di procedimenti a carico degli enti

sia così inferiore rispetto al numero di

quelli che interessano le persone fisiche

negli stessi ambiti criminosi; né perché

si registrino, da un anno all’altro, varia-

zioni così repentine nel numero di ille-

citi contestati agli enti. D’altra parte,

non troverebbe spiegazione nemmeno

il fatto che in due regioni con una diffe-

renza significativa di numero di abitan-

ti, quali il Friuli Venezia Giulia e il Vene-

to, nel  il tasso di “criminalità” degli

enti sia arrivato ad essere nella prima il

doppio rispetto a quello della seconda.

Ne deriva l’evidenza di un sistema

incentrato sull’opportunità del-

l’azione penale, che resta affidata alla

sensibilità dei singoli magistrati sulla

base di criteri non codificati.

In secondo luogo, dai “numeri ”

del Triveneto si evince che la maggior

parte dei reati per cui l’ente può in

astratto rispondere rimane sulla carta.

I veri ambiti di applicazione sono quelli

del diritto penale del lavoro e dell’am-

biente, specialmente nella forma colpo-

sa, e dei delitti contro la Pa. Per contro,

la proliferazione indiscriminata delle

fattispecie-presupposto si pone in

aperta tensione con l’intento preventi-

vo che sorregge l’intera disciplina. Mag-

giore è infatti il numero dei reati-pre-

supposto, maggiori saranno per le im-

prese le difficoltà, anche economiche,

nell’adottare Mog che, lungi dal rima-

nere un adempimento burocratico, sia-

no dotati di effettività. E, al crescere de-

gli ambiti di responsabilità delle impre-

se, corrisponde la crescita del numero

di reati non registrati dalle procure.

Si iscrive in questo climax la conver-

genza di istanze verso una rimeditazio-

ne della responsabilità degli enti. L’ine-

liminabile funzione di contrasto e pre-

venzione della criminalità economica

assolta dal decreto  risulterebbe in-

fatti rafforzata, per esempio, dal con-

trollo giudiziale sull’inazione nelle

iscrizioni delle notizie di reato e dalla

restrizione dell’elenco dei reati-pre-

supposto alle sole fattispecie effettiva-

mente connesse al dovere di corretta

organizzazione dell’ente.

© RIPRODUZIONE RISERVATA

L’introduzione del Dlgs / ha

rappresentato una rivoluzione coper-

nicana per l’ordinamento italiano. Il

paradigma secolare della coincidenza

esclusiva fra reato e persona fisica è

stato, infatti, definitivamente supera-

to: accanto all’ordinaria responsabilità

penale delle persone fisiche, il legisla-

tore ha introdotto un inedito sistema

di responsabilità da reato degli enti

collettivi, per il quale una societas vie-

ne chiamata a rispondere, in modo au-

tonomo e diretto, della commissione

di alcuni reati (cosiddetti reati-presup-

posto) nel suo interesse e/o vantaggio

da parte di soggetti appartenenti alla

sua organizzazione.

Nel tempo il decreto  ha cono-

sciuto molteplici variazioni indirizza-

te soprattutto ad estenderne il perime-

tro di azione. Originariamente, infatti,

il catalogo era limitato ai delitti, raccol-

ti in due articoli, di indebita percezione

di erogazioni, truffa in danno dello

Stato o di un ente pubblico o per il con-

seguimento di erogazioni pubbliche e

frode informatica in danno dello Stato

o di un ente pubblico (articolo ), con-

cussione e corruzione (articolo ). Ad

oggi, si contano invece ben  ulteriori

articoli, recanti a loro volta fattispecie

molteplici e composite.

Malgrado il teorico potenziamento

dell’ambito della responsabilità da re-

ato dell’ente, è tuttavia emersa, in

tempi recenti, la sostanziale ineffetti-

vità del modello (preventivo oltre che

sanzionatorio) disegnato dal Dlgs

/ in ragione della diffusa di-

sapplicazione giudiziale della norma-

tiva. Non solo: i reati per i quali gli enti

Alle fattispecie previste dal Dlgs / la legge «spazzacorrotti» ha aggiunto il traffico di influenze

illecite e la legge / ha chiamato l’ente a rispondere per frodi in competizioni sportive - In arrivo i delitti Iva

Sempre più lunga la lista dei reati-presupposto 231

Pagina a cura di

Riccardo Borsari

L

a responsabilità da reato

dell’ente presuppone la

commissione, da parte di

un soggetto apicale o sotto-

posto facente parte dell’or-

ganizzazione dell’ente

stesso, di uno o più reati fra quelli

espressamente contemplati nel cata-

logo del Dlgs / (cosiddetti “re-

ati-presupposto”).

Nel corso del tempo, alle originarie

fattispecie contenute negli articoli 

e  del decreto, il legislatore ne ha ag-

giunte molte altre, con l’effetto di

estendere considerevolmente l’ambi-

to di applicazione della disciplina; la

medesima tendenza ha caratterizzato

anche l’anno corrente.

La legge / (enfaticamente

denominata “spazzacorrotti”), in vi-

gore dallo scorso  gennaio, nell’am-

bito di un più ampio intervento in

chiave di contrasto alla corruzione, ha

introdotto, fra i delitti-presupposto

contro la Pubblica amministrazione

annoverati dall’articolo  del Dlgs

/, l’articolo  bis del Codice

penale, rubricato «Traffico di influen-

ze illecite». Si tratta di una fattispecie

sussidiaria, volta a perseguire con-

dotte prodromiche alla consumazio-

ne dei delitti di corruzione. Essa puni-

sce, infatti, chiunque, fuori dei casi di

concorso nei reati di corruzione,

sfruttando o vantando relazioni esi-

stenti o asserite con un pubblico uffi-

ciale o un incaricato di pubblico servi-

zio (oppure con uno dei pubblici

agenti stranieri, comunitari e interna-

zionali di cui all’articolo  bis del

Codice penale), indebitamente fa dare

o promettere, a sé o ad altri, denaro o

altra utilità come prezzo della propria

mediazione illecita, ovvero per remu-

nerare il soggetto per l’esercizio delle

sue funzioni o dei suoi poteri.

Il nuovo articolo  bis del Codice

penale sussume al proprio interno

anche le condotte prima qualificabili

come millantato credito (e in prece-

denza non rilevanti ai fini del Decreto

): non viene punito, infatti, soltan-

to lo sfruttamento di relazioni esi-

stenti, ma pure la vanteria di relazioni

asserite con uno dei pubblici agenti

citati. Il reato si consuma con la dazio-

ne o anche solo con la mera promessa

di denaro o di un’altra utilità che può

prescindere da un valore patrimonia-

le (ad esempio, la prestazione sessua-

le). Viene punito sia l’intermediario,

sia il soggetto che dà o promette il de-

naro o l’utilità. Per esempio, il delitto

è integrato nell’ipotesi in cui il profes-

sionista incaricato della gestione di

una pratica edilizia si faccia dare o

promettere da un dipendente della

società committente del denaro come

prezzo della propria mediazione ille-

cita, per ottenere un trattamento di

favore da parte del funzionario del-

l’ufficio tecnico comunale. La sanzio-

ne pecuniaria prevista per l’ente am-

monta sino a  quote.

Il catalogo dei reati-presupposto

è stato ampliato ulteriormente dalla

legge /, entrata in vigore il 

maggio, che ha aggiunto le fattispe-

cie contenute nel nuovo articolo 

quaterdecies del Dlgs /. L’in-

tervento ha recepito la Convenzione

del Consiglio d’Europa sulla mani-

polazione delle competizioni sporti-

ve, firmata a Magglingen il  set-

tembre , ed esteso la responsa-

bilità da reato degli enti ai reati di

frode in competizioni sportive (arti-

colo , legge /) e di esercizio

abusivo di gioco o scommessa (arti-

colo , legge /).

Il nuovo articolo  quaterdecies

delinea un micro-sistema incentrato

sulla distinzione fra responsabilità per

fatti di matrice delittuosa e responsa-

bilità per fatti di matrice contravven-

zionale. Al primo gruppo appartengo-

no la promessa, l’offerta (e la relativa

accettazione) o la frode al fine di mani-

polare i risultati delle gare lecite (arti-

colo ,legge /); l’organizzazio-

ne e l’esercizio abusivo del gioco del

lotto o di altri giochi riservati allo Stato

e ai suoi concessionari; l’organizza-

zione di concorsi e pronostici (scom-

messe) su attività sportive autorizzate

dal Coni; infine, l’organizzazione a di-

stanza di scommesse e giochi (articolo

, comma , legge /). In tali

ipotesi, all’ente viene comminata la

sanzione pecuniaria fino a  quote

e, sussistendone i presupposti, le san-

zioni interdittive stabilite dall’articolo

, comma , del Dlgs /. Al se-

condo gruppo appartengono, invece,

l’organizzazione abusiva delle scom-

messe su competizioni non autorizza-

te e l’organizzazione di giochi autoriz-

zati con modalità differenti da quelle

legali da parte del concessionario (ar-

ticolo , comma ); la pubblicità di gio-

chi illegali anche esteri (articolo ,

comma ); la partecipazione a giochi

illegali (articolo , comma ). A queste

condotte viene applicata la sanzione

pecuniaria fino a  quote.

È da ricordare, infine, che il  luglio

è scaduto il termine per l’attuazione

della direttiva / sulla prote-

zione degli interessi finanziari della

Ue (cosiddetta “direttiva Pif”). Tra i

comportamenti considerati lesivi de-

gli interessi finanziari dell’Unione

(“reati Pif”) si segnalano, in particola-

re, le frodi in materia di Iva, la cui rile-

vanza è però limitata ai casi di reati

gravi contro il sistema comune del-

l’Iva, ovvero alle condotte illecite di ca-

rattere intenzionale che comportino

un danno complessivo pari ad almeno

 milioni di euro e siano connesse al

territorio di due o più Stati membri. La

normativa (articolo ) obbliga il legi-

slatore a introdurre, tra l’altro, la re-

sponsabilità per gli enti che abbiano

tratto vantaggio dalla consumazione

dalle condotte delittuose ivi descritte,

con sanzioni (articolo ) che, invero,

per molta parte coincidono con quelle

(pecuniarie e interdittive) già previste

dal Dlgs /. L’attuazione della

direttiva è affidata al disegno di legge

recante la «Legge di delegazione euro-

pea » (Ddl n. ), approvato dal

Senato e trasmesso alla Cameralo

scorso  luglio.

© RIPRODUZIONE RISERVATA

PROFESSIONISTI E AZIENDE

Le responsabilità delle società

DA OGGI

FOCUS SUL

MODELLO 231

Continuano gli

articoli degli

esperti del Sole

che spiegano gli

strumenti a

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professionisti per

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ad affrontare i

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Dopo revisione,

assetto

organizzativo,

pianificazione

fiscale e crisi

d’impresa, questa

settimana il focus

è dedicato alla

responsabilità

amministrativa

degli enti.

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