Il Sole 24 Ore - 20.08.2019

20 Martedì 20 Agosto 2019 Il Sole 24 Ore

Norme & Tributi

PROFESSIONISTI E AZIENDE

Il nuovo Codice. L’imprenditore è obbligato dalla riforma introdotta dal Dlgs /

a strutturare assetti in grado di indicare situazioni di difficoltà e possibili soluzioni

La prevenzione delle crisi

al centro dell’organizzazione

Pagina a cura di

Riccardo Borsari

I

l principio di prevenzione è uno

dei pilastri su cui poggia la rifor-

ma della legge fallimentare at-

tuata dal nuovo Codice della cri-

si di impresa e dell'insolvenza

(decreto legislativo /).

L'obiettivo perseguito dal legi-

slatore è quello di intervenire pri-

ma che si verifichi uno stato di in-

solvenza conclamato, quando è an-

cora possibile rimediare alla situa-

zione di difficoltà economico-

finanziaria in cui versi l'impresa,

scongiurando l'aggravamento della

crisi in atto con l'ausilio di organi a

ciò preposti. Più tempestivo è l'in-

tervento, infatti, maggiori sono le

possibilità di risolvere la crisi d'im-

presa, con benefici che si allargano

dalla singola attività risanata all'in-

tero tessuto economico del Paese.

È dunque evidente il cambio di

passo attuato nel nuovo Codice:

con l'anticipazione dell'intervento

pubblico non ci si limita ad agire a

cose fatte, sanzionando l'incapacità

dell'imprenditore, ma si vuole,

piuttosto, offrire un valido ausilio

per superare la crisi.

L'azione preventiva è resa possi-

bile, anzitutto, attraverso l'introdu-

zione dell'obbligo per l'imprendi-

tore, che operi in forma societaria

o collettiva, di istituire nuovi assetti

organizzativi all'interno dell'im-

presa che, insieme agli strumenti di

allerta previsti dall'articolo  del

Codice della crisi e agli obblighi di

segnalazione in capo a determinati

soggetti, costituiscono le principali

novità del sistema messo a punto

con il Dlgs /.

In particolare, l'articolo  del

nuovo Codice ha cambiato signifi-

cativamente la rubrica dell'articolo

 del Codice civile, che non si

intitola più ‹‹direzione e gerarchia

nell'impresa›› ma ‹‹gestione

dell'impresa››, sottolineandosi così

il preminente interesse del legisla-

tore alla struttura dell'impresa.

Viene aggiunto, difatti, un secondo

comma, che stabilisce il dovere

dell'imprenditore di istituire un as-

setto organizzativo, amministrati-

vo e contabile adeguato alla natura

e alle dimensioni dell'impresa, fun-

zionale, oltre che all'esercizio ordi-

nario dell'attività, anche alla rileva-

zione tempestiva della situazione

di crisi e della perdita eventuale

della continuità aziendale.

Per assetto organizzativo, am-

ministrativo e contabile si intende

il complesso di regole e di procedu-

re stabilite per garantire che il pote-

re decisionale sia assegnato ed ef-

fettivamente esercitato a un livello

operativo adeguato; ossia quando

l'assetto organizzativo è in grado di

garantire correttamente l'operati-

vità delle funzioni aziendali.

Ogni imprenditore, quindi, è te-

nuto a dotarsi di strumenti neces-

sari a prevenire il dissesto della

propria attività. Di più: la disposi-

zione obbliga l'imprenditore anche

all'adozione solerte di quegli stru-

menti che l'ordinamento gli mette

Coinvolte

nei nuovi

obblighi

società

semplici,

comprese

Snc e Sas,

Spa con

gestione

duale,

Sapa

ed Srl

LE PROCEDURE DI ALLERTA

Doppio canale per segnalare

da subito gli indizi di difficoltà

Tenuti alla comunicazione

gli organi di controllo interno

e alcuni soggetti pubblici

sista l'equilibrio economico-finan-

ziario; valutano il prevedibile anda-

mento della gestione; segnalano im-

mediatamente all'organo di gestione

la presenza di indizi di crisi.

La segnalazione consiste in una

comunicazione ufficiale sufficiente-

mente motivata rivolta all'organo

amministrativo. Essa contiene un

termine (al più un mese) entro cui

quest'ultimo deve riferire all'organo

di controllo quali sono le misure

adottate per fronteggiare la situazio-

ne di sofferenza (fase interna di al-

lerta). Se questo dialogo interno si

rivela infruttuoso, poiché l'organo

amministrativo non risponde o non

fornisce risposte adeguate su solu-

zioni individuate e iniziative intra-

prese, l'organo di controllo è tenuto

a informare l'Ocri senza indugio. Si

avvia così una procedura di allerta

esterna sempre finalizzata alla pre-

venzione della crisi.

Non tutti i debitori che svolgono

attività imprenditoriale sono però

soggetti al meccanismo di allerta.

Esclusi dalla disciplina dell'allerta

i consumatori e i professionisti. Sono

anche esentate le imprese di grandi

dimensioni, i gruppi di imprese e le

società con azioni quotate o diffuse

fra il pubblico in misura rilevante. So-

no poi esclusi altri soggetti fra cui

banche, intermediari finanziari e mo-

biliari, fondi comuni di investimento,

fondazioni bancarie, società fiducia-

rie e imprese di assicurazione per i

quali operano meccanismi di control-

lo affidati ad autorità indipendenti.

Altre disposizioni rivelano il preci-

so intento della legge di favorire l'im-

piego di modalità compositive alter-

native alla liquidazione giudiziale.

Queste disposizioni si affiancano alle

generose misure premiali previste

dall'articolo  del Codice della crisi in

caso di presentazione tempestiva

all'Ocri di istanza di composizione.

La disposizione che rivela più delle

altre la volontà del legislatore di in-

centivare il meccanismo delle segna-

lazioni è la clausola del comma 

dell'articolo  del nuovo Codice. In

essa si stabilisce che la segnalazione

tempestiva all'organo di vigilanza

rende immuni sindaci e revisori dalla

responsabilità in solido con gli am-

ministratori per gli illeciti da questi

commessi dopo la segnalazione, a

condizione che gli illeciti in questione

non dipendano direttamente da deci-

sioni prese dagli stessi sindaci prima

della segnalazione. Qualsiasi iniziati-

va ritorsiva degli amministratori è

scongiurata dall'espresso divieto di

revocare l'incarico al soggetto vigi-

lante in ragione della segnalazione da

questi effettuata.

Il favore per il più largo impiego

possibile dei sistemi preventivi di se-

gnalazione è poi evidente nella pre-

visione che esonera i sindaci nelle

comunicazioni con l'Ocri dall'osser-

vanza dell'obbligo di riservatezza sui

fatti e sui documenti conosciuti

nell'esercizio delle funzioni. Questa

misura è funzionale a garantire l'ef-

ficacia dell'intervento esterno

dell'Ocri, ma non si può dubitare che

costituisca, a sua volta, un incentivo

per l'impresa a risolvere da subito la

situazione di difficoltà durante la fa-

se “interna” di allerta.

Non si deve sottovalutare, infine,

che il Codice stabilisce espressa-

mente che i contratti pendenti non

possono essere risolti per il solo fat-

to che l'imprenditore intraprenda

volontariamente la procedura di

composizione davanti all'Ocri. La

“blindatura” dei contratti in corso

consente, così, all'imprenditore, di

avviare senza timori la procedura di

soluzione della crisi.

Ciascuno dei soggetti coinvolti

nella procedura di segnalazione è sti-

molato, pertanto, dalla previsione di

concreti vantaggi o, al contrario, dalla

prospettazione di conseguenze nega-

tive, ad attivare tempestivamente il

procedimento di soluzione preventi-

va delle crisi di impresa.

© RIPRODUZIONE RISERVATA

Il nuovo Codice della crisi e dell'in-

solvenza ha imposto alle imprese,

che operano tanto in forma indivi-

duale quanto collettiva, obblighi or-

ganizzativi allo scopo di prevenire il

rischio d'insolvenza.

L'intervento di riforma non si è li-

mitato però a questa misura. L'artico-

lo  del nuovo Codice ha introdotto

un ulteriore meccanismo precauzio-

nale incentrato su obblighi di segna-

lazione finalizzato alla rilevazione de-

gli indizi di crisi e alla sua soluzione.

Il successivo articolo  definisce

gli indicatori della crisi, mentre gli ar-

ticoli  e  pongono in capo a sog-

getti qualificati l'obbligo di segnalare

all'organo amministrativo la situa-

zione di allerta. In seguito alla segna-

lazione, l'impresa potrà accedere al

procedimento di composizione della

crisi dinnanzi all'Ocri (Organismo di

composizione della crisi d'impresa,

organo istituito dal Codice presso

ogni Camera di commercio).

Due sono le categorie di soggetti

tenuti alla segnalazione. Da un lato,

alcuni soggetti pubblici (agenzia delle

Entrate, Inps e agente della Riscossio-

ne), i quali hanno l'obbligo di avvisare

il debitore quando la sua esposizione

debitoria abbia superato determinate

soglie ivi stabilite (articolo , comma

 Codice della crisi). Dall'altro, gli or-

gani di controllo interni all'organiz-

zazione d'impresa, tenuti a indicare

all'organo amministrativo la presen-

za di fondati indizi della crisi.

In particolare quest'ultimi, cioè il

revisore contabile e la società di revi-

sione, ciascuno nell'ambito delle pro-

prie attribuzioni, devono controllare

che l'organo amministrativo adegui

costantemente l'assetto organizzati-

vo interno allo standard necessario

alla prevenzione della crisi e che sus-

I PUNTI CHIAVE

1. Organizzazione

Tutti gli imprenditori dallo

scorso 16 marzo devono

istituire un assetto

organizzativo

amministrativo e contabile

che sia adeguato alla natura

e alle dimensioni

dell'impresa. L’istituzione

dell’assetto organizzativo

viene implementata allo

scopo di rilevare

tempestivamente la crisi di

impresa e la perdita della

continuità aziendale

2. Le figure di controllo

I sindaci, i revisori dei conti,

la società di revisione hanno

acquisito con il nuovo codice

della crisi un ruolo più ampio:

verificano il costante

adeguamento

dell'organizzazione alle

esigenze dell'impresa in vista

della rilevazione della crisi

3. Le segnalazioni

Grazie al nuovo Codice della

crisi d’impresa e

dell’insolvenza la

segnalazione tempestiva

esonera sindaci e revisori da

responsabilità mentre

l'adeguamento tempestivo

permette agli imprenditori

di accedere a misure

premiali

a disposizione per ovviare alla si-

tuazione di sofferenza in cui do-

vesse incorrere.

In definitiva l'imprenditore è

gravato non solo dell'obbligo di

impostare la propria attività con-

formemente ad uno standard

preventivo adatto alle esigenze

della propria impresa, ma ha an-

che il preciso dovere di ricorrere

ai meccanismi preventivi dispo-

sti dalla legge.

In questo senso, l'articolo  del

Codice della crisi ribadisce i doveri

del debitore richiamando il conte-

nuto del riformato articolo  del

Codice civile con lievi differenze a

seconda che l'impresa operi in for-

ma individuale o collettiva. Nel pri-

mo caso, è l'imprenditore a dover

adottare misure idonee a rilevare

tempestivamente lo stato di crisi;

nel secondo, si richiede che la so-

cietà si strutturi in modo tale da as-

solvere gli obblighi organizzativi al

fine di prevenire situazioni di crisi.

Se è noto, infatti, che la società,

quale paradigma dell'impresa

collettiva, in ciascuna delle forme

ammesse dall'ordinamento, pre-

vede già organismi di controllo, è

pur vero che quest'ultimi hanno

finora funzionato secondo mec-

canismi modellati, per lo più, se-

condo un'ottica d'intervento suc-

cessivo, non in linea con il dise-

gno di controllo preventivo cui si

ispira la riforma.

La disciplina di ciascun tipo so-

cietario è stata perciò adeguata alla

necessità di predisporre meccani-

smi di prevenzione della crisi e di

intervento tempestivo.

Le modifiche legislative hanno

riguardato sia la società semplice,

con effetti estensibili alla Snc e alla

Sas in forza dei rimandi operati ri-

spettivamente dagli articoli  e

 del Codice civile; la Spa (con

previsione ad hoc per il sistema

dualistico di governo mentre per il

sistema monistico opera il rimando

dell'articolo  noviesdecies del

Codice civile); la Sapa, in ragione

del rinvio dell'articolo  del Co-

dice civile; e infine la Srl.

In tutti i tipi societari si prevede

che sia l'organo amministrativo a

curare l'organizzazione preventiva

della società ed è verosimile che

nelle società più articolate l'incom-

benza venga attribuita dal collegio

ad amministratori delegati.

L'obbligo di predisposizione di

una struttura societaria adeguata

non è stato lasciato, ovviamente,

alla sola buona volontà degli am-

ministratori.

Per assicurarne l'attuazione il le-

gislatore ha infatti gravato anche

altri soggetti interni, ossia gli orga-

ni societari di controllo, il revisore

contabile e la società di revisione,

del dovere di verificare che l'organo

amministrativo valuti costante-

mente l'adeguatezza della struttura

organizzativa dell'impresa.

La rilevanza sistemica di dispo-

sizioni, come quella relativa all'in-

troduzione del nuovo articolo 

del Codice civile, è ulteriormente

sancita dall'immediata entrata in

vigore lo scorso  marzo, a diffe-

renza del resto della disciplina per

la quale è prevista una vacatio legis

sino al  agosto .

© RIPRODUZIONE RISERVATA

L’INIZIATIVA

Sul Quotidiano

del Fisco un

dossier raccoglie

gli articoli della

serie

«Professionisti e

aziende»

pubblicati dal 30

luglio ad oggi

Su

ilsole24ore

.com

Il grande

Gualino

DAL 18 AGOSTO

IN EDICOLA

CON IL SOLE 24 ORE

**A  9,90***

Una vita come un romanzo,

che Giorgio Caponetti racconta

con la vivacità dell’improvvisazione

jazz e con l’andamento di una

partitura sinfonica.

Riccardo Gualino, imprenditore

spregiudicato e raf nato mecenate,

lungimirante affarista, colto

e avventuroso, ha segnato il secolo

scorso come pochi altri hanno saputo

fare, uno di quei rari talenti in grado

di capire il  usso del tempo e di

prevedere la modernità.

Ordina la tua copia su Primaedicola.it

e ritirala, senza costi aggiuntivi

nè pagamento anticipato, in edicola.

In vendita su Shopping

offerte.ilsole24ore.com/grandegualino

ilsole24ore.com

*oltre al prezzo del quotidiano. L’offerta è valida  no al 17 settembre *oltre al prezzo del quotidiano. L’offerta è valida  no al 17 settembre *oltre al prezzo del quotidiano. L’offerta è valida  no al 17 settembre *oltre al prezzo del quotidiano. L’offerta è valida  no al 17 settembre