Il Sole 24 Ore - 23.03.2020

6 Lunedì 23 Marzo 2020 Il Sole 24 Ore

Primo Piano

LE TUTELE

DEL CODICE CIVILE

Articolo 1463

Cosa prevede

l’impossibilità

sopravvenuta

Secondo

l’articolo  del

Codice civile, nei

contratti con

prestazioni

corrispettive, la

parte liberata per la

sopravvenuta

impossibilità della

prestazione dovuta

non può chiedere la

controprestazione,

e deve restituire

quella che ha già

ricevuto, secondo

le norme sulla

ripetizione

dell’indebito.

Articolo 1469

Quando scatta

l’eccessiva

onerosità

Nei contratti a

esecuzione

continuata o

periodica ovvero a

esecuzione differita,

se la prestazione di

una delle parti è

divenuta

eccessivamente

onerosa per il

verificarsi di

avvenimenti

straordinari e

imprevedibili, la

parte che deve tale

prestazione può

domandare la

risoluzione del

contratto, con gli

effetti stabiliti

dall’articolo .

1

2

I rischi legali

Contratti al check up

Un decalogo anti liti

È partita la revisione su tutti gli impegni assunti per il futuro con clienti e fornitori

Per chi non riesce ad adempiere corsia preferenziale della mediazione al posto dei tribunali

Pagina a cura di

Marta Casadei

Valeria Uva

U

na mappatura completa di tutti i

contratti commerciali e di servizio attivi

per capire come muoversi se

l’emergenza da coronavirus dovesse

protrarsi a lungo. Dopo aver più o meno

“messo in sicurezza” o rinegoziato i

rapporti commerciali bloccati nei primi giorni del

lockdown, ora le aziende guardano oltre.

«È partita una diligence su tutti i contratti i in essere

con clienti e fornitori - racconta Martina Lucenti, socia

dello studio legale Portolano Cavallo che ha messo a

punto un decalogo per svolgere questa attività (si veda

a fianco). «L’obiettivo è capire se contengono già

clausole specifiche sulla forza maggiore - aggiunge - o

se occorre farfe riferimento alle norme previste dall’

ordinamento, italiano o straniero, perché i rimedi per

chi non riesce a portare a termine i propri impegni

possono essere molto diversi nei vari sistemi

giuridici». In pratica le società, soprattutto quelle più

strutturate, stanno esplorando tutti gli scenari,

compresi quelli peggiori e vogliono vedere in che

posizione, di forza o di debolezza, si trovano rispetto a

partner e clienti.

«Gli avvenimenti straordinari che si stanno

verificando in questo periodo - spiega Enrico Vergani,

of counsel e membro della task force Covid- di

BonelliErede - porteranno le aziende a inserire nei

contratti clausole che tengono conto di un’ampiezza

maggiore di eccezioni. Non solo calamità naturali ed

eventi catastrofici, ma anche epidemie, come quella

che stiamo vivendo». Perché il punto è che una

definizione puntuale della «forza maggiore» non è

possibile a priori.

E in effetti le situazioni che gli studi hanno affrontato in

questi giorni sono le più varie. Dalla grande azienda non

più in grado di eseguire rapidamente pagamenti

complessi con i dipendenti tutti in smart working, alla

campagna pubblicitaria già pagata destinata alle vie dello

shopping a Milano, che però di fatto nessuno ha visto.

Fino ai ritardi nella consegna delle merci che arrivano via

mare, per il “cordone sanitario” che in qualche caso ha

avvolto i porti italiani. Districarsi nella matassa dei divieti

dei Governi, obblighi e responsabilità di singoli e aziende

non è facile e, soprattutto ricorda Lucenti «è un esercizio

che va compiuto caso per caso, contratto alla mano,

perché nel nostro ordinamento non c’è una definizione

dettagliata di cosa si intenda per forza maggiore».

I rapporti internazionali

Tutto è ancora più complicato per i contratti con

fornitori e partner stranieri. «Sono spesso disciplinati

dalla legge inglese - continua Vergani - che non

permette un’interpretazione elastica delle clausole: ci

sono commentatori britannici ancora scettici di fronte

all’applicazione della forza maggiore alla situazione

attuale, se nel contratto non viene menzionata

un’epidemia e dei divieti imposti dallo Stato per farvi

fronte». Il problema dei regolamenti internazionali

colpisce in particolar modo il turismo: «Abbiamo tour

operator italiani con prenotazioni cancellate, che non

sanno come gestire le restituzioni perché si trovano in

una catena di rapporti anche con società oltre oceano»

conferma Oscar Podda, socio dello studio Nunziante

Magrone.

Gli strumenti

La parola d’ordine nei rapporti commerciali

è: «Rinegoziare». «Non si possono attendere i tempi

della giustizia anche nel caso una delle due parti

invochi la forza maggiore o l’impossibilità

sopraggiunta» avverte Angelo Bonissoni managing

partner Cba, che fa l’esempio dei finanziamenti

tramite covenant: «Meglio sedersi e rivedere termini,

scadenze e impegni piuttosto che litigare e rischiare

nel frattempo il default dell’altra parte».

Per chi ha contratti ancora in fase di negoziazione, il

decalogo suggerisce di dotarsi in anticipo di un

paracadute, stipulando una polizza che copra le

perdite da interruzione dell’attività. «Polizze standard

di questo tipo di solito escludono virus ed epidemie -

avverte in un documento internazionale Hogan

Lovells - ma esiste già il precedente Ebola, in cui una

copertura simile è stata proposta dai Lloyds ».

© RIPRODUZIONE RISERVATA

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SPECIALE CORONAVIRUS

DIECI SUGGERIMENTI PER EVITARE LE CAUSE

CONTRATTI ANCORA IN FASE DI NEGOZIAZIONE

Ripartire i rischi

TUTTI I CONTRATTI

Regole diverse a seconda degli Stati

Risarci-

menti e

penali più

lontani per

chi è fermo

a causa

delle misu-

re anti con-

tagio del

Governo

CONTRATTI GIA' CONCLUSI

Trovare lo spazio per rivedere gli impegni

NEL DECRETO CURA ITALIA

E il Covid-19 diventa «forza maggiore»

Una bussola su come gestire

inadempienze, impossibilità di

rispettare impegni, consegne e

scadenze pattuite è arrivata anche

dalle istituzioni.

La stampella italiana è

contenuta nel decreto Cura italia.

Con una norma (articolo ) che ha

chiarito come il rispetto delle

misure di contenimento da Covid-

 è sempre valutato «ai fini

dell’esclusione della

responsabilità del debitore, anche

ai fini dell’applicazione di

eventuali decadenze o penali

connesse a ritardati o omessi

adempimenti». In altre parole,

l’obbligo di restare in casa o di

fermare attività produttive non

indispensabili per rispettare le

misure di sicurezza può essere

fatto valere come causa di forza

maggiore e può allontanare (ma

non scongiurare del

tutto) risarcimenti, penali e

indennizzi dovuti da chi non ha

potuto rispettare gli impegni.

«Attenzione però a non allargare

troppo le maglie - avverte Micael

Montinari, socio dello studio

Portolano Cavallo - il mancato

adempimento va sempre collegato

in modo preciso a una delle misure

adottate dal Governo».

Anche la Cina ha voluto

sostenere direttamente le imprese

certificando l’impossibilità a

lavorare: «Quando l’emergenza

Covid- era concentrata in Cina, il

China council for promotion of

international trade (Ccpit) ha

emesso certificati per attestare

l’impossibilità delle aziende a

onorare i contratti, molti dei qual

disciplinati proprio dal diritto

inglese. Fino ad oggi, però, non è

stata presa alcuna decisione in

merito ad alcuno di questi casi. Gli

effetti, ad ogni modo, si vedranno

anche sul piano economico: sono

stati emessi circa . certificati

dal Ccpit con un impatto

economico stimato intorno ai -

 miliardi di dollari », ha

dichiarato la task force Covid-

di BonelliErede.

© RIPRODUZIONE RISERVATA

1. 
   

Valutare se possono essere applicate le clausole di eccessiva onerosità

sopravvenuta o di impossibilità sopravvenuta

2. 
   

valutare se sussistono basi legali per invocare la clausola del mancato

adempimento;

3. 
   

valutare l’opportunità di rinegoziare il contratto. Ad esempio con l’inserimento di

una clausola che regoli la ripartizione dei rischi relativi a eventi impeditivi. Ma

attenzione alle normative di settore (ad esempio, il diritto dei consumatori) che

potrebbero limitare modifiche nella ripartizione del rischio;

4. 
   

agire con la dovuta diligenza, ponendo in essere ragionevoli sforzi per consentire

l’adempimento.

5. 
   

definire la nozione di eccessiva onerosità sopravvenuta e impossibilità

sopravvenuta (se opportuno, anche facendo riferimento a un elenco di eventi

a titolo esemplificativo);

6. 
   

redigere clausole contrattuali che regolino in maniera chiara e completa le

conseguenze degli eventi imprevedibili e la ripartizione dei rischi;

7. 
   

determinare alcuni obblighi specifici per le parti, che favoriscano

l’informazione e l’adozione di azioni per evitare la risoluzione (ad esempio

obbligo di preventiva notifica o di osservazione di un periodo di tempo

predeterminato, prima della risoluzione, in cui le parti si impegnano ad adottare

misure di conservazione del contratto);

8. 
   

valutare l’opportunità di stipulare una polizza assicurativa, prestando

attenzione a che eventi come le epidemie siano coperti

9. 
   

l testo della clausola, o quello oggetto di rinegoziazione, dovrebbe consentire

agevolmente di determinare i diritti, gli obblighi, i rimedi e le possibilità di

risoluzione delle controversie attribuite alle parti;

10. 
    

deve essere prestata particolare attenzione alla legge che regola il contratto

(se italiana o straniera), poiché i rimedi sono diversi in ciascun ordinamento

Schede a cura di Micael Montinari, Livia Petrucci e Luca Tormen

V

LO SCUDO

ASSICURATIVO

Allo studio polizze

contro i rischi

da inadempimento

che possano

coprire anche

le situazioni

di epidemia e

pandemia

W

ACCORDI

INTERNAZIONALI

Situazione

intricata per

i rapporti con

partner stranieri:

spesso è difficile

individuare le

regole da applicare

per chi non riesce

ad adempiere

Varietà di casi. Tra quelli affrontati anche i contratti delle affissioni già pagate (con le strade vuote)

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